基因数据与 GDPR:您在日常工作中需要了解的内容
根据 GDPR,基因数据属于特殊类别的个人数据(第4条第13款、第9条)。原则上禁止处理此类数据——但例如在获得针对特定目的的明确同意时,处理即属合法。在开始之前,请明确谁是控制者、谁是处理者,充分告知您的客户(第13条),只处理真正需要的数据,并删除不再需要的数据。在德国、奥地利和瑞士,雇主原则上既不得索取也不得使用员工的基因检测结果。
一个永远无法更改的密码:为什么基因数据很特殊
如果您的密码被盗,您可以更改它。但您的基因无法更改。它们伴随您一生——而且还会透露关于您的父母、兄弟姐妹和子女的信息。正因如此,数据保护法对其严加保护。
《通用数据保护条例》(GDPR)将基因数据定义为:与自然人遗传或获得的基因特征相关的个人数据,这些数据提供关于其生理或健康的独特信息,尤其是通过对生物样本的分析获得(第4条第13款)。用于营养分析的唾液样本显然属于这一范畴——无论分析是否属于医学分析。
基因数据属于特殊类别的个人数据。除非适用第9条第2款中的某项例外,否则禁止处理此类数据(第9条第1款)。对于营养咨询中的基因分析,主要的途径是明确同意。成员国还可以对基因数据规定额外的条件(第9条第4款)——这就是德国和奥地利部分拥有本国规定的原因。瑞士有自己的法律;详见下文。
同意:一把客户随时可以收回的钥匙
同意是打开数据处理之门的钥匙。对于基因数据,同意必须是明确的,并且针对一个或多个特定目的(第9条第2款(a)项)。而您的客户随时可以收回这把钥匙。要点如下:
- 明确:一份单独的、清晰的声明。根据欧洲数据保护委员会(EDPB)第05/2020号指南,签署书面声明是一种显而易见的方式;在线上,当事人也可以填写电子表单、发送电子邮件、上传签名文件或使用电子签名。预先勾选的方框不构成同意(序言第32段)。
- 可证明:您必须能够证明当事人已给予同意(第7条第1款)。
- 可撤回:当事人可以随时撤回同意,撤回同意必须与给予同意一样容易,而且您须事先告知其这一点(第7条第3款)。
- 受目的约束:不得以与原始目的不相容的方式对数据进行进一步处理(第5条第1款(b)项)。EDPB 指出,如果增加了新的目的,就需要重新获得同意。
各国规定还有额外要求。对于以医学为目的的基因检查,德国要求向负责医生作出明确的书面同意(GenDG 第8条)。在瑞士,每项基因检测都须在充分告知后获得自由且明示的同意(GUMG 第5条)。在奥地利,GTG 意义上的基因分析数据,只有在受检者明确书面同意的情况下,才能传递给该法所列人员以外的其他人(GTG 第71条第2款)。
不留意外:客户需要事先了解什么
透明度是一项义务,而不是小字条款。收集数据时,您须当即告知客户以下事项(GDPR 第13条)等:
- 控制者的身份及联系方式,以及(如适用)数据保护官的联系方式,
- 处理的目的和法律依据,
- 接收者或接收者类别——例如实验室,
- (如适用)将数据传输至第三国的意图,
- 数据的存储期限,或确定该期限所采用的标准,
- 其各项权利,包括随时撤回同意的权利,以及向监管机构投诉的权利。
这些信息必须简明、透明、易懂且易于获取,并使用清晰平实的语言(第12条第1款)。在瑞士,GUMG 第32条还对非医学检测规定了书面告知义务,例如须注明实验室以及所涉及的任何国外公司和实验室。
委托方还是承包方?顾问与实验室之间谁扮演什么角色
一项基因分析至少涉及两个参与方:您和实验室。GDPR 关注的问题是:谁决定处理的目的和方式?这就是控制者——就像建筑项目中决定建造什么的委托方(第4条第7款)。代表控制者处理数据的一方是处理者——就像按图施工的承包方(第4条第8款)。如果双方共同决定目的和方式,则为共同控制者(第26条)。
角色取决于实际发生的情况,而不是合同的标题:根据 EDPB 的第07/2020号指南,这些概念是功能性的,根据各方的实际角色分配责任。
| 角色 | 如何识别 | GDPR 的要求 |
|---|---|---|
| 控制者 | 决定处理的目的和方式(第4条第7款) | 告知数据主体、保障其权利、确保安全并保存处理活动记录(第13条、第15–21条、第30条、第32条) |
| 处理者 | 代表控制者进行处理(第4条第8款) | 签订合同,规定处理的事项、期限、性质和目的、数据类型以及数据主体类别(第28条第3款);只有获得授权才能使用其他处理者(第28条第2款) |
| 共同控制者 | 共同决定目的和方式(第26条第1款) | 约定由谁履行哪些义务,尤其是关于数据主体权利和告知义务 |
实用建议:在寄出第一份样本之前,与您的实验室以书面形式约定谁承担哪种角色和义务——尤其是由谁根据第13条告知您的客户,以及由谁答复访问或删除请求。
像准备登山一样打包:只带必需品
像为登山准备背包一样处理您的数据:不需要的东西就留在家里。GDPR 称之为数据最小化——数据必须充分、相关,并仅限于为实现目的所必需的范围(第5条第1款(c)项)。而且,数据只能在目的所需的期限内以可识别的形式保存(存储限制,第5条第1款(e)项)。
- 坦诚地问自己:您需要完整的报告吗——还是您与客户讨论的那些结果就已足够?
- 安全的渠道:以适当的技术和组织措施保护报告(第32条)——安全门户胜过未受保护的电子邮件附件。
- 通过设计实现数据保护:将数据保护原则融入流程和默认设置之中,例如通过假名化(第25条)。
- 删除期限:确定何时删除记录——并严格遵守。
对于某些情况,法律规定了期限。在德国,负责医生须将以医学为目的的基因检查结果保存十年,之后予以销毁(GenDG 第12条)。在瑞士,GUMG 第31条第2款所述其他检测的样本和数据,最迟须在检测后两年内销毁,除非当事人已同意作其他用途,或未反对匿名化处理(GUMG 第11条第2款)。
您客户的权利
您的客户始终掌控自己的数据。GDPR 规定的主要权利:
- 对所处理数据的访问权(第15条)以及对不准确数据的更正权(第16条)
- 删除权,例如在撤回同意且不存在其他法律依据之后(第17条)
- 限制处理权(第18条)和数据可携带权(第20条)
- 随时撤回同意(第7条第3款)
您须在无不当延迟的情况下答复请求,且无论如何不得超过一个月;对于复杂情况,期限可延长两个月(第12条第3款)。此外还有一项只存在于基因法中的权利:不知情权。在瑞士,每个人都有权全部或部分拒绝获知有关其基因组的信息(GUMG 第8条)。在德国,这是以医学为目的的检查中告知内容的一部分(GenDG 第9条第2款第5点);在奥地利,这是第2类至第4类分析咨询内容的一部分(GTG 第69条第5款)。
企业健康管理项目:雇主置身事外
如果您在企业中提供基因分析,就需要在结果与雇主之间筑起一道坚固的墙。三个国家的法律都筑起了这道墙:
- 德国:雇主既不得要求员工接受基因检查或分析,也不得要求其披露结果、接收此类结果或加以使用(GenDG 第19条)。
- 奥地利:禁止雇主收集、索取、接受或以其他方式使用员工或求职者的基因分析结果(GTG 第67条第1款)。
- 瑞士:雇主既不得要求进行非医学基因检测,也不得索取与医学无关的基因数据,亦不得使用此类数据(GUMG 第37条)。
因此,设计此类服务时,要确保参与是自愿的、结果只交给员工本人,且雇主不会获得任何个人结果。同意必须是自由给予的(GDPR 第4条第11款)——在职场环境中,请对此格外留意。
瑞士:适用 DSG 而非 GDPR
瑞士不是欧盟成员国。对于基因数据的处理,GUMG 第10条第2款援引联邦和州的数据保护法。对于私人(包括作为顾问的您)而言,适用的是修订后的瑞士《联邦数据保护法》(DSG),自2023年9月1日起施行(DSG 第2条第1款(a)项)。其核心理念与 GDPR 一致;细节则有所不同:
- 敏感数据:基因数据属于敏感个人数据(DSG 第5条(c)项第3点)。
- 明确同意:凡需要同意时,对于敏感个人数据,必须明确给予同意(第6条第7款)——须出于自愿、针对特定处理,并以适当的告知为基础(第6条第6款)。就检测本身而言,GUMG 第5条无论如何都要求自由且明示的同意。
- 数据跨境:数据可以传输至联邦委员会认定能提供充分保护的国家(DSG 第16条第1款)。相关名单载于瑞士《数据保护条例》(DSV)附件1;所有欧盟国家,包括奥地利和德国,都在名单之列。向其他国家传输则需要适当的保障措施(第16条第2款)或适用例外情形,例如数据主体的明确同意(第17条第1款(a)项)。
- 透明度:如果数据传输至国外,您还须告知数据主体相关国家(DSG 第19条第4款)。
- 影响评估:如果处理可能导致高风险,控制者须事先进行数据保护影响评估——尤其是在大量处理敏感个人数据时(DSG 第22条第1款和第2款)。
检查清单:您日常工作中的数据保护
- 已与实验室以书面形式明确角色——必要时签订数据处理协议(第28条)或共同控制者协议(第26条)。
- 已获得并记录针对特定目的的明确同意(第9条第2款(a)项、第7条第1款)。
- 已根据第13条提供完整、易懂的隐私信息。
- 已保存处理活动记录——如果您处理特殊类别数据,员工少于 250 人的机构所享有的豁免不适用(第30条第5款)。
- 报告只通过安全渠道传输,只有需要的人才能访问(第32条)。
- 已设定并遵守删除期限(第5条第1款(e)项)。
- 制定数据泄露应对计划:在可行的情况下于 72 小时内通知监管机构(第33条)。
- 大规模处理基因数据时:进行数据保护影响评估(第35条第3款(b)项),如果这是您的核心业务,还须指定数据保护官(第37条第1款(c)项)。
常见问题
营养基因分析的结果属于 GDPR 意义上的基因数据吗?
订购表单中的一个勾选框足以构成同意吗?
我是控制者还是处理者?
我必须查看客户的基因报告吗?
在企业健康管理项目中,雇主可以得知结果吗?
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注意:本指南是面向专业人士的一般性信息,不能替代医疗或法律建议。基因分析所测定的基因特征有充分的文献依据(纳入的每个基因都有至少三项独立研究支持);由此推导出的营养、微量营养素和生活方式建议是合乎逻辑的结论,未经科学证实。法规可能发生变化;错漏及变更除外。
