白标基因检测的数据保护:角色、同意与保存
根据 GDPR,基因数据属于特殊类别的个人数据(第9条)——生活方式分析中的基因数据也不例外。在白标模式中,多个参与方处理同一批数据:您的品牌、实验室,以及在医学分析中的医生。上市前,请明确谁是控制者、谁是处理者、谁是共同控制者(第4条、第26条和第28条),取得明确同意,设定样本和数据的保存与销毁期限,并且只有在获得单独同意的情况下才将数据用于科研。在瑞士,适用 DSG 和 GUMG。
DNA 接力赛:为什么每一次交接都很重要
如果一家公司破产,您客户的基因数据会怎样?在 Novogenia,答案写在条款和条件中:在破产情况下删除基因数据,是被纳入基因分析隐私信息的原则之一。这类问题听起来很理论化——直到您以基因数据为基础打造品牌。
白标基因检测是一场接力赛。您的品牌接受订单,套装寄往客户,样本送往实验室,结果进入报告并上传到平台;在医学分析中,医生跑其中一棒。接力棒就是基因数据——而在每一次交接时,都必须明确谁在跑、谁对这一棒负责。
《通用数据保护条例》(GDPR)将基因数据定义为:与自然人遗传或获得的基因特征相关的个人数据,这些数据提供关于其生理或健康的独特信息,尤其是通过对生物样本的分析获得(第4条第13款)。原则上禁止处理此类数据(第9条第1款),除非适用第9条第2款中的某项例外——对于消费级基因检测,主要是明确同意。这同样适用于生活方式分析和医学分析。咨询实践的基础知识详见基因数据与 GDPR;本文重点介绍自有品牌带来的额外要求。
谁跑哪一棒?品牌方与实验室的角色
GDPR 规定了三种角色。控制者是单独或与他人共同决定处理目的和方式的一方(第4条第7款)。处理者代表控制者处理数据(第4条第8款)。如果两个或两个以上的控制者共同决定目的和方式,则为共同控制者(第26条)。谁承担哪种角色,取决于实际发生的情况——而不是合同的标题。欧洲数据保护委员会在其第07/2020号指南中正是这样阐述的。
| 架构 | 如何识别 | 您需要落实什么 |
|---|---|---|
| 品牌方为控制者,实验室为处理者 | 由您的品牌决定如何处理数据;实验室只按您的书面指示进行处理。 | 依据第28条第3款签订数据处理协议,采用书面或电子形式(第28条第9款) |
| 共同控制者 | 品牌方与实验室共同决定目的和方式。 | 依据第26条作出安排:由谁告知、由谁答复请求;安排的主要内容须向数据主体提供 |
| 各自对自己的部分负责 | 实验室自行决定部分处理的目的和方式。 | 明确划分哪些处理归属于哪一方;各方就自己负责的部分进行告知 |
| 德国的医学分析 | 负责医生实施检查并委托实验室(GenDG 第7条第2款);实验室只将结果报告给该医生(第11条第2款)。 | 同意和结果告知经由医生进行,而不是经由您的品牌 |
数据处理协议不只是一份表格。协议规定的内容包括:实验室只按您的书面指示进行处理、相关人员负有保密义务、适用哪些安全措施、只有经您授权才能增加其他处理者,以及在结束时按您的选择删除或返还全部数据(第28条第2款和第3款)。而自行决定处理目的和方式的处理者,就该项处理而言被视为控制者(第28条第10款)。
实用建议:上市前,请以书面形式写明由谁根据第13条告知客户、由谁答复访问和删除请求,以及由谁在何时删除哪些数据。在 Novogenia,关于基因分析的隐私信息载明了谁对哪项处理负责。
同意:每项分析的起跑信号
在消费级基因检测中,没有针对特定目的的明确同意,一切都无从开始(GDPR 第9条第2款(a)项)。您必须能够证明已获得同意(第7条第1款),而客户可以随时撤回同意(第7条第3款)。预先勾选的方框不构成同意(序言第32段)。
白标模式带来了一个实际问题:同意通常是在您的网店中或在登记套装时给予的——但实验室也需要它。因此,请规划好同意证明如何送达实验室,以及撤回同意的信息如何传达到实验室。各国规定还有额外要求:
- 德国,医学分析:同意须明确且以书面形式向负责医生作出,并同样涵盖基因数据的处理;受委托的实验室只有在获得同意证明之后才会进行分析(GenDG 第8条第1款)。
- 奥地利:GTG 意义上的基因分析数据,只有在获得明确书面同意的情况下,才能提供给该法所列人员以外的其他人;该同意可随时以书面形式撤回(GTG 第71条第2款)。
- 瑞士:每项基因检测都须在充分告知后获得自由且明示的同意(GUMG 第5条)。
谁能看到什么?只有真正需要的人
拥有自己的品牌,会让您很想看到一切:每一项结果、每一份报告。GDPR 对此踩下了刹车:数据必须限于为实现目的所必需的范围(第5条第1款(c)项),而且在默认情况下,只处理每项特定目的所必需的数据(第25条第2款)。因此,请问问自己:您的品牌需要查看哪些内容,用于什么目的?对于客户服务而言,订单状态和寄送数据往往就已足够。在 Novogenia,作为合作伙伴,是否查看客户的报告由您自己决定。
- 雇主:雇主既不得索取,也不得使用员工的基因结果(GenDG 第19条、GTG 第67条、GUMG 第37条)。关于如何设计此类项目:企业健康管理。
- 保险公司:原则上,保险公司同样既不得索取,也不得使用基因结果(GenDG 第18条、GTG 第67条、GUMG 第37条)——德国和奥地利有狭窄的例外。
- 安全:以适当的技术和组织措施保护报告(GDPR 第32条)——安全门户胜过电子邮件附件。以您品牌呈现的报告和平台是什么样的,详见以您品牌呈现的报告与平台。
保存与销毁:样本也有保质期
个人数据只能在目的所需的期限内以可识别的形式保存(GDPR 第5条第1款(e)项)。对于基因样本和结果,一些法律有更具体的规定:
| 框架 | 适用规定 | 依据 |
|---|---|---|
| 德国,医学样本 | 只能用于获取样本时的目的;一旦不再为该目的所需或同意被撤回,须立即销毁 | GenDG 第13条第1款 |
| 德国,医学结果 | 保存十年,之后予以销毁;比照适用于受委托的实验室 | GenDG 第12条 |
| 瑞士,所有检测 | 样本和基因数据只能在检测(包括质量保证)、其他用途或州级规定所需的期限内保存 | GUMG 第11条第1款 |
| 瑞士,其他检测 | 最迟在检测后两年内销毁,除非当事人已同意作其他用途,或未反对匿名化处理 | GUMG 第11条第2款 |
| 委托处理结束 | 实验室删除或返还全部个人数据——由控制者选择,除非法律要求保存 | GDPR 第28条第3款(g)项 |
如果没有具体法律规定期限,就由您自己根据目的设定期限——并写入隐私声明和合同。两者都要考虑到:实验室中的样本和平台上的数据。
科研与产品开发:只有获得单独同意才可以
众多人的基因数据对科研和产品开发很有价值。正因如此,任何超出原始目的的使用都需要其自身的可靠依据:
- GDPR:以科学研究为目的的进一步处理不被视为与原始目的不相容(第5条第1款(b)项),但需要适当的保障措施,例如数据最小化以及在可能的情况下进行假名化(第89条第1款)。对于基因数据,第9条仍然适用:明确同意(第2款(a)项)或欧盟法律或成员国法律中的依据(第2款(j)项)——例如在德国,依据BDSG 第27条(德国《联邦数据保护法》)并进行利益权衡。
- 对研究领域的同意:由于在收集数据时往往无法完全确定研究目的,数据主体应能够在符合公认伦理标准的前提下,对某些科学研究领域给予同意(序言第33段)。
- 德国,医学分析:只有在法律允许,或当事人在获得告知后已给予明确书面同意的情况下,基因样本才能用于其他目的(GenDG 第13条第2款)。
- 奥地利:以科研为目的的基因分析只能在去标识化的样本上进行(GTG 第66条第1款)。
- 瑞士:以未编码或编码形式,样本和基因数据只有在充分告知后获得自由且明示的同意,才能用于其他目的;以匿名化形式,则须事先告知当事人且其未提出反对(GUMG 第12条)。
对您的品牌而言,这意味着:让科研同意成为一项单独的、自愿的决定——与订单分开,并可随时撤回。与基因分型实验室合作开展研究如何运作,详见面向科研与研究的基因分型。
瑞士:适用 DSG 和 GUMG,而非 GDPR
对于瑞士的客户,GDPR 不适用;适用的是瑞士《联邦数据保护法》(DSG,英文简称 FADP),GUMG 第10条第2款就基因数据明确援引了该法。其核心理念您已从 GDPR 中了解;细节则有所不同:
- 敏感数据:基因数据属于敏感个人数据(DSG 第5条(c)项第3点);凡需要同意时,必须明确给予同意(第6条第7款)。
- 处理者:处理者只能以您本人获准的方式处理数据;您须确保其能够保障数据安全,且只有事先获得您的授权,处理者才能将处理工作转交给第三方(DSG 第9条)。
- 位于奥地利的实验室:个人数据可以披露给联邦委员会认定能提供充分保护的国家(DSG 第16条第1款);奥地利和德国均列入瑞士《数据保护条例》(DSV,英文简称 DPO)附件1。您须告知数据主体相关国家(DSG 第19条第4款)。
- GUMG 的额外要求:书面信息须注明实验室、所涉及的任何国外公司和实验室,以及数据处理负责人的联系方式(GUMG 第32条)。处理基因数据者须将访问权限限于因履行职责而需要的人员,记录与可追溯性相关的处理步骤,并以安全方式传输数据(GUMV 第3条第2款)。
- 影响评估:对于大量处理敏感个人数据的情况,控制者须事先进行数据保护影响评估(DSG 第22条)。
检查清单:您的基因检测品牌的数据保护
- 品牌方、实验室以及(如涉及)医生的角色已以书面形式明确——签订数据处理协议(第28条)或依据第26条作出安排。
- 同意是明确的、针对特定目的的且可证明的;同意证明和任何撤回信息都能送达实验室。
- 隐私声明注明了控制者、目的、接收者或接收者类别以及存储期限(第13条);在瑞士,还须注明实验室和相关国家(GUMG 第32条、DSG 第19条)。
- 您的品牌只查看其目的所需的内容;雇主和保险公司不会获得任何基因结果。
- 样本和数据设有固定的保存和销毁期限;合同终止的情形也已涵盖(第28条第3款(g)项)。
- 只有获得单独、自愿的同意,才将客户数据用于科研或产品开发。
- 大规模处理基因数据时:进行数据保护影响评估(GDPR 第35条第3款(b)项、DSG 第22条)。
常见问题
我的品牌是控制者,还是实验室是控制者?
与实验室签订的数据处理协议必须包含哪些内容?
样本和基因数据可以保存多久?
我可以将客户的基因数据用于科研或新产品吗?
来自瑞士的基因数据可以在奥地利的实验室中处理吗?
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注意:本指南是面向企业和专业人士的一般性信息,不能替代医疗或法律建议。基因分析所测定的基因特征有充分的文献依据(纳入的每个基因都有至少三项独立研究支持);由此推导出的建议是合乎逻辑的结论,未经科学证实。法规可能发生变化;错漏及变更除外。
