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Dados genéticos e RGPD: o que precisas de saber no teu consultório
Nos termos do RGPD, os dados genéticos são uma categoria especial de dados pessoais (artigo 4.º, ponto 13, e artigo 9.º). O seu tratamento é, em princípio, proibido – passa a ser lícito, por exemplo, com consentimento explícito para finalidades específicas. Antes de começares, esclarece quem é o responsável pelo tratamento e quem é o subcontratante, informa os teus clientes de forma completa (artigo 13.º), trata apenas o que realmente precisas e apaga o que já não precisas. Na Alemanha, na Áustria e na Suíça, os empregadores não podem, em princípio, nem pedir nem utilizar os resultados genéticos dos seus trabalhadores.
Uma palavra-passe que nunca podes mudar: porque é que os dados genéticos são especiais
Se te roubarem a palavra-passe, mudas de palavra-passe. Os teus genes não podes mudar. Acompanham-te a vida inteira – e revelam algo sobre os teus pais, irmãos e filhos. É por isso que a legislação de proteção de dados os protege com tanto cuidado.
O Regulamento Geral sobre a Proteção de Dados (RGPD) define os dados genéticos como os dados pessoais relativos às características genéticas, hereditárias ou adquiridas, de uma pessoa que deem informações únicas sobre a sua fisiologia ou a sua saúde e que resultem, designadamente, de uma análise de uma amostra biológica (artigo 4.º, ponto 13). Uma amostra de saliva para uma análise de nutrição cabe claramente nesta definição – seja a análise médica ou não.
Os dados genéticos são uma categoria especial de dados pessoais. O seu tratamento é proibido (artigo 9.º, n.º 1), a não ser que se aplique uma das exceções do artigo 9.º, n.º 2. Para uma análise genética no aconselhamento nutricional, a principal opção é o consentimento explícito. Os Estados-Membros podem também introduzir condições adicionais para os dados genéticos (artigo 9.º, n.º 4) – é por isso que a Alemanha e a Áustria têm, em parte, regras próprias. A Suíça tem a sua própria lei; mais sobre isso abaixo.
Consentimento: uma chave que o teu cliente pode retirar a qualquer momento
O consentimento é a chave que abre a porta ao tratamento. Para os dados genéticos, tem de ser explícito e referir-se a uma ou mais finalidades específicas (artigo 9.º, n.º 2, alínea a)). E o teu cliente pode retirar a chave a qualquer momento. O que importa:
- Explícito: uma declaração clara e autónoma. Segundo as Diretrizes 05/2020 do Comité Europeu para a Proteção de Dados (CEPD), uma declaração escrita e assinada é uma via óbvia; online, a pessoa pode também preencher um formulário eletrónico, enviar um e-mail, carregar um documento assinado ou utilizar uma assinatura eletrónica. Uma caixa pré-validada não constitui consentimento (considerando 32).
- Demonstrável: tens de conseguir provar que a pessoa deu o seu consentimento (artigo 7.º, n.º 1).
- Revogável: a pessoa pode retirar o consentimento a qualquer momento, retirá-lo deve ser tão fácil como dá-lo, e informas a pessoa disso antecipadamente (artigo 7.º, n.º 3).
- Vinculado à finalidade: os dados não podem ser tratados posteriormente de forma incompatível com as finalidades iniciais (artigo 5.º, n.º 1, alínea b)). Se surgir uma nova finalidade, o CEPD considera que precisas de um novo consentimento.
As regras nacionais acrescentam mais. Para os exames genéticos para fins médicos, a Alemanha exige um consentimento expresso e por escrito, dado ao médico responsável (§ 8 da GenDG). Na Suíça, qualquer teste genético exige um consentimento livre e expresso, dado após informação adequada (artigo 5.º da GUMG). Na Áustria, os dados de análises genéticas na aceção da GTG só podem ser transmitidos a pessoas diferentes das enumeradas na lei com o consentimento expresso e por escrito da pessoa testada (§ 71, n.º 2, da GTG).
Sem surpresas: o que os teus clientes precisam de saber primeiro
A transparência é um dever, não letras pequenas. Quando recolhes dados, informas o teu cliente nesse momento, entre outros aspetos (artigo 13.º do RGPD):
- de quem é o responsável pelo tratamento, com os respetivos contactos e, se for o caso, os contactos do encarregado da proteção de dados,
- das finalidades e do fundamento jurídico do tratamento,
- dos destinatários ou categorias de destinatários – como o laboratório,
- se for o caso, da intenção de transferir dados para um país terceiro,
- do prazo de conservação dos dados ou dos critérios usados para o definir,
- dos seus direitos, incluindo o direito de retirar o consentimento a qualquer momento e o direito de apresentar reclamação a uma autoridade de controlo.
A informação tem de ser prestada de forma concisa, transparente, inteligível e de fácil acesso, utilizando uma linguagem clara e simples (artigo 12.º, n.º 1). Na Suíça, o artigo 32.º da GUMG acrescenta, para os testes não médicos, deveres de informação por escrito, como a indicação do laboratório e das empresas e laboratórios no estrangeiro eventualmente envolvidos.
Dono da obra ou empreiteiro? Quem desempenha que papel entre o consultor e o laboratório
Uma análise genética envolve pelo menos dois intervenientes: tu e o laboratório. O RGPD pergunta: quem decide as finalidades e os meios do tratamento? Esse é o responsável pelo tratamento – como o dono de uma obra, que decide o que se constrói (artigo 4.º, ponto 7). Quem trata dados por conta do responsável pelo tratamento é um subcontratante – como o empreiteiro, que constrói segundo o projeto (artigo 4.º, ponto 8). Se duas partes determinarem conjuntamente as finalidades e os meios, são responsáveis conjuntos pelo tratamento (artigo 26.º).
Os papéis decorrem do que acontece efetivamente, não do título do contrato: segundo as Diretrizes 07/2020 do CEPD, os conceitos são funcionais e atribuem as responsabilidades em função dos papéis efetivos das partes.
| Papel | Como o reconheces | O que o RGPD exige |
|---|---|---|
| Responsável pelo tratamento | Decide as finalidades e os meios do tratamento (artigo 4.º, ponto 7) | Informa os titulares dos dados, salvaguarda os seus direitos, garante a segurança e mantém um registo das atividades de tratamento (artigos 13.º, 15.º a 21.º, 30.º e 32.º) |
| Subcontratante | Trata dados por conta do responsável pelo tratamento (artigo 4.º, ponto 8) | Contrato que estabeleça o objeto, a duração, a natureza e a finalidade do tratamento, o tipo de dados e as categorias de titulares dos dados (artigo 28.º, n.º 3); outros subcontratantes só com autorização (artigo 28.º, n.º 2) |
| Responsáveis conjuntos pelo tratamento | Determinam conjuntamente as finalidades e os meios (artigo 26.º, n.º 1) | Acordo sobre quem cumpre que obrigações, sobretudo quanto aos direitos dos titulares dos dados e aos deveres de informação |
Dica prática: acorda por escrito com o teu laboratório, antes de enviares a primeira amostra, quem tem que papel e que dever – sobretudo quem informa os teus clientes nos termos do artigo 13.º e quem responde aos pedidos de acesso ou de apagamento.
Faz a mochila como para uma caminhada na montanha: leva só o que precisas
Prepara os teus dados como uma mochila para uma caminhada na montanha: o que não precisas fica em casa. O RGPD chama a isto minimização dos dados – os dados têm de ser adequados, pertinentes e limitados ao que é necessário para a finalidade (artigo 5.º, n.º 1, alínea c)). E só podem ser conservados de forma a permitir a identificação durante o tempo que a finalidade exige (limitação da conservação, artigo 5.º, n.º 1, alínea e)).
- Pergunta-te com honestidade: precisas do relatório completo – ou bastam os resultados que discutes com o teu cliente?
- Canais seguros: protege os relatórios com medidas técnicas e organizativas adequadas (artigo 32.º) – um portal seguro é melhor do que um anexo de e-mail sem proteção.
- Proteção de dados desde a conceção: integra os princípios da proteção de dados nos processos e nas predefinições, por exemplo através da pseudonimização (artigo 25.º).
- Prazo de apagamento: decide quando apagas os registos – e cumpre-o.
Para alguns casos, a lei fixa prazos. Na Alemanha, o médico responsável conserva os resultados dos exames genéticos para fins médicos durante dez anos e destrói-os depois (§ 12 da GenDG). Na Suíça, as amostras e os dados de outros testes nos termos do artigo 31.º, n.º 2, da GUMG têm de ser destruídos, o mais tardar, dois anos após o teste, a não ser que a pessoa tenha consentido noutra utilização ou não se tenha oposto à anonimização (artigo 11.º, n.º 2, da GUMG).
Os direitos dos teus clientes
Os teus clientes mantêm o controlo. Os seus principais direitos nos termos do RGPD:
- Acesso aos dados tratados (artigo 15.º) e retificação de dados inexatos (artigo 16.º)
- Apagamento, por exemplo depois de o consentimento ser retirado, quando não exista outro fundamento jurídico (artigo 17.º)
- Limitação do tratamento (artigo 18.º) e portabilidade dos dados (artigo 20.º)
- Retirada do consentimento a qualquer momento (artigo 7.º, n.º 3)
Respondes aos pedidos sem demora injustificada e, em qualquer caso, no prazo de um mês; em casos complexos, o prazo pode ser prorrogado por dois meses (artigo 12.º, n.º 3). A isto junta-se um direito que só existe na legislação sobre genética: o direito a não saber. Na Suíça, toda a pessoa tem o direito de recusar tomar conhecimento de informações sobre o seu genoma, no todo ou em parte (artigo 8.º da GUMG). Na Alemanha, faz parte da informação prestada nos exames para fins médicos (§ 9, n.º 2, ponto 5, da GenDG); na Áustria, faz parte do aconselhamento nas análises dos tipos 2 a 4 (§ 69, n.º 5, da GTG).
Programas de saúde empresarial: o empregador fica de fora
Se ofereces análises genéticas em empresas, precisas de um muro sólido entre os resultados e o empregador. A lei constrói esse muro nos três países:
- Alemanha: o empregador não pode exigir que os trabalhadores se submetam a exames ou análises genéticos, nem exigir a divulgação de resultados, recebê-los ou utilizá-los (§ 19 da GenDG).
- Áustria: os empregadores estão proibidos de recolher, pedir, aceitar ou utilizar de qualquer outra forma resultados de análises genéticas de trabalhadores ou candidatos a emprego (§ 67, n.º 1, da GTG).
- Suíça: os empregadores não podem exigir testes genéticos não médicos, nem pedir dados genéticos sem relevância médica, nem utilizar esses dados (artigo 37.º da GUMG).
Concebe, por isso, uma oferta deste tipo de forma a que a participação continue a ser voluntária, os resultados cheguem apenas ao trabalhador e o empregador não receba resultados individuais. O consentimento tem de ser livre (artigo 4.º, ponto 11, do RGPD) – no contexto laboral, presta especial atenção a isso.
Suíça: a DSG em vez do RGPD
A Suíça não é membro da UE. Quanto ao tratamento de dados genéticos, o artigo 10.º, n.º 2, da GUMG remete para a legislação federal e cantonal de proteção de dados. Para os particulares – incluindo tu, enquanto consultor – trata-se da Lei Federal sobre a Proteção de Dados (DSG), na sua versão revista, em vigor desde 1 de setembro de 2023 (artigo 2.º, n.º 1, alínea a), da DSG). As ideias centrais coincidem com as do RGPD; os pormenores diferem:
- Dados sensíveis: os dados genéticos são dados pessoais sensíveis (artigo 5.º, alínea c), ponto 3, da DSG).
- Consentimento explícito: quando o consentimento é exigido, tem de ser dado de forma explícita no caso dos dados pessoais sensíveis (artigo 6.º, n.º 7) – de forma voluntária, para um tratamento específico e com base em informação adequada (artigo 6.º, n.º 6). Para o próprio teste, o artigo 5.º da GUMG já exige, de qualquer modo, um consentimento livre e expresso.
- Dados no estrangeiro: os dados podem ser transferidos para Estados relativamente aos quais o Conselho Federal tenha constatado um nível de proteção adequado (artigo 16.º, n.º 1, da DSG). A lista consta do anexo 1 da Portaria sobre a Proteção de Dados (DSV); todos os Estados da UE, incluindo a Áustria e a Alemanha, fazem parte dela. Para outros Estados, são necessárias garantias adequadas (artigo 16.º, n.º 2) ou uma exceção, como o consentimento explícito do titular dos dados (artigo 17.º, n.º 1, alínea a)).
- Transparência: se os dados forem transferidos para o estrangeiro, indicas também ao titular dos dados o Estado em causa (artigo 19.º, n.º 4, da DSG).
- Avaliação de impacto: se for provável que o tratamento implique um risco elevado, o responsável pelo tratamento realiza previamente uma avaliação de impacto sobre a proteção de dados – em especial no caso de tratamento extensivo de dados pessoais sensíveis (artigo 22.º, n.os 1 e 2, da DSG).
Lista de verificação: proteção de dados no teu consultório
- Papéis esclarecidos por escrito com o laboratório – com um contrato de subcontratação (artigo 28.º) ou um acordo entre responsáveis conjuntos pelo tratamento (artigo 26.º), quando necessário.
- Consentimento explícito para finalidades específicas obtido e documentado (artigo 9.º, n.º 2, alínea a), e artigo 7.º, n.º 1).
- Informação sobre privacidade completa e compreensível nos termos do artigo 13.º prestada.
- Registo das atividades de tratamento mantido – a isenção para organizações com menos de 250 trabalhadores não se aplica se tratares categorias especiais de dados (artigo 30.º, n.º 5).
- Relatórios só através de canais seguros, acesso só para quem dele precisa (artigo 32.º).
- Prazos de apagamento definidos e cumpridos (artigo 5.º, n.º 1, alínea e)).
- Plano para violações de dados: notificar a autoridade de controlo, sempre que possível, no prazo de 72 horas (artigo 33.º).
- Em caso de tratamento em grande escala de dados genéticos: uma avaliação de impacto sobre a proteção de dados (artigo 35.º, n.º 3, alínea b)) e, se esta for a tua atividade principal, um encarregado da proteção de dados (artigo 37.º, n.º 1, alínea c)).
Perguntas frequentes
Os resultados de uma análise genética de nutrição são dados genéticos nos termos do RGPD?
Uma caixa de verificação no formulário de encomenda basta para o consentimento?
Sou responsável pelo tratamento ou subcontratante?
Tenho de ver os relatórios genéticos dos meus clientes?
O empregador pode conhecer os resultados num programa de saúde empresarial?
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